-
Вопрос № 00234856
Можно ли ИП зарегистрировать иностранного работника на патенте в нежилом здании, в котором ИП осуществляет коммерческую деятельность. На территории здания выделено отдельное помещение, оборудованное для проживания работников. Имеется бессрочный трудовой договор с иностранцами. МВД отказало в регистрации со ссылкой на то что ИП относится к физлицам и обязан регистрировать иностранных работников только в жилом помещении.(На основании ст 21 фз 109) Правомерен ли такой отказ сотрудниками миграционной службы?
Нет, такой отказ не правомерен. Аргумент сотрудников миграционной службы основан на слишком узком прочтении закона и противоречит как системному толкованию ФЗ-109, так и практике его применения.
В чём ошибка миграционной службы.
Сотрудники рассуждают так: ИП — это физлицо, а часть 1 статьи 21 ФЗ-109 говорит про «жилое помещение», значит, регистрировать можно только в жилом. Этот вывод ошибочен по нескольким причинам.
Сотрудники рассуждают так: ИП — это физлицо, а часть 1 статьи 21 ФЗ-109 говорит про «жилое помещение», значит, регистрировать можно только в жилом. Этот вывод ошибочен по нескольким причинам.
1. Определение «места пребывания» шире, чем часть 1 статьи 21
Пункт 4 части 1 статьи 2 ФЗ-109 определяет место пребывания как: «жилое помещение, не являющееся местом жительства, или иное помещение, в котором иностранный гражданин или лицо без гражданства фактически проживает (регулярно использует для сна и отдыха), либо организация, по адресу которой...» То есть закон прямо допускает регистрацию в нежилом (ином) помещении, если иностранец там фактически проживает.
2. ИП как «гражданин РФ» может предоставлять «жилое или иное помещение»
Пункт 7 части 1 статьи 2 ФЗ-109 определяет принимающую сторону, в частности, как гражданина РФ, предоставившего иностранцу «жилое или иное помещение» для фактического проживания. ИП — это гражданин РФ, занимающийся предпринимательской деятельностью. Как гражданин РФ он уже является принимающей стороной и может предоставлять не только жилое, но и иное помещение. 3. ИП приравнивается к организации для целей части 2 статьи 21
Часть 2 статьи 21 ФЗ-109 позволяет ставить иностранца на учёт по адресу организации, в которой он осуществляет трудовую деятельность, при условии фактического проживания по этому адресу или в помещении организации без адресных данных (вагончик, бытовка и т. Д.).
Хотя в тексте статьи 2 используется термин «юридическое лицо», а не «индивидуальный предприниматель», экспертная практика и разъяснения приравнивают ИП к организации для этих целей: «юридическое лицо (индивидуальный предприниматель) может выступить в качестве принимающей стороны... По адресу организации, в которой иностранный гражданин осуществляет трудовую деятельность». «Принимающей стороной признаются организации и ИП, которые предоставили иностранному работнику жилье или иное помещение для временного проживания». МВД в памятке адресует требования одновременно «юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям», «работодатель обязан поставить иностранного работника на миграционный учет, если предоставляет ему жилье» — и в качестве работодателя рассматривает и организации, и ИП. 4. Перечень оснований для отказа — исчерпывающий
Приказ МВД России от 10.12.2020 № 856 содержит исчерпывающий перечень оснований для отказа в приёме документов (п. 61). Ни одно из них не включает «ИП как физлицо может регистрировать только в жилом помещении». Отказ по основанию, не предусмотренному регламентом, неправомерен.
Что делать.
1. Получите письменный отказ с указанием основания. Это обязательно — без письменного отказа сложно оспорить действия сотрудников.
2. Подайте жалобу в вышестоящий орган МВД (Управление по вопросам миграции ГУ МВД по региону) со ссылкой на: п. 4 И п. 7 Ч. 1 Ст. 2 ФЗ-109 (определения места пребывания и принимающей стороны включают «иное помещение»);
ч. 2 Ст. 21 ФЗ-109 (регистрация по адресу организации);
исчерпывающий перечень оснований для отказа в Приказе МВД № 856.
3. Приложите документы: трудовой или гражданско-правовой договор с иностранцем, документ о праве пользования помещением (договор аренды, свидетельство о собственности), подтверждение фактического проживания иностранца (письмо ИП, аналогичное письму руководителя организации по п. 42.2 Приказа № 856). 3. Если вышестоящий орган не реагирует — обжалуйте в суд (арбитражный или районный, в зависимости от ситуации). Судебная практика, как правило, встаёт на сторону работодателей: Президиум ВАС РФ (постановление от 25.10.2011 № 5417/11) и ряд других судебных актов подтверждают, что регистрация по месту осуществления трудовой деятельности правомерна.
КРАТКИЙ ВЫВОД:
Аргумент «ИП = физлицо, значит только жилое помещение» игнорирует ключевые определения ФЗ-109. Закон прямо разрешает регистрацию в «ином помещении» (не только жилом), и ИП может выступать принимающей стороной — как в качестве гражданина РФ, предоставившего «жилое или иное помещение», так и по аналогии с организацией, у которой иностранец работает. Отказ по этому основанию неправомерен.
Отказ МВД неправомерен, если помещение фактически используется для проживания. Согласно ч. 2 Ст. 21 ФЗ № 109-ФЗ, постановка на учет по адресу организации допускается, когда иностранец осуществляет там трудовую деятельность и проживает в помещении организации, в том числе нежилом (строении, сооружении, бытовке). Методические рекомендации МВД от 08.10.2018 подтверждают: помещение для проживания может быть нежилым без адреса. Ключевые условия: фактическое проживание (сон, отдых), наличие трудового договора, в договоре аренды — право предоставлять помещение третьим лицам.
Ссылка МВД на «физлицо» несостоятельна: ИП как работодатель вправе быть принимающей стороной. Что делать: 1) письменно потребовать отказ с обоснованием; 2) обжаловать в вышестоящий орган МВД или суд; 3) приложить договор аренды с условием о проживании, трудовые договоры, документы о фактическом проживании.
Здравствуйте! Отказ может быть неправомерным. По статье 21 Закона № 109-ФЗ иностранца допускается поставить на миграционный учёт по адресу организации, где он работает и фактически проживает, включая нежилое помещение. Но ИП не считается отдельным юридическим лицом: он подаёт уведомление как принимающая сторона при подтверждении проживания. Письменный отказ можно обжаловать; решающими будут документы на помещение и трудовые договоры.
