Выдворения и запрет на въезд?

Абдулла, добрый день. Центральным объектом вашей ситуации является утрата и последующее восстановление законного основания для временного пребывания в Российской Федерации. Для гражданина Кыргызской Республики (государства-члена ЕАЭС) первичным правовым основанием нахождения в РФ (при отсутствии иных правомочий), выступает действующий трудовой или гражданско-правовой договор (ст. 97 Договора о ЕАЭС, ст. 5 Федерального закона № 115-ФЗ).

Прекратив работу 29 апреля и не заключив новый трудовой договор в течение 15 рабочих дней (п. 9 Ст. 97 Договора о ЕАЭС), вы, действительно, допустили нарушение условий пребывания.

Ваш добровольный выезд за пределы РФ прекратил указанное правонарушение. Выехав из страны, вы добровольно устранили состояние нелегального нахождения. Пропуск через государственную границу Пограничной службой ФСБ РФ, выдача новой миграционной карты и последующее официальное трудоустройство сформировали новое законное основание для пребывания в РФ.

Применение меры наказания в виде выдворения за период пребывания, который уже завершен добровольным выездом и обнулен последующим легальным въездом, противоречит принципам пропорциональности и правовой определенности. Наказание по КоАП РФ должно быть направлено на пресечение текущего противоправного состояния, а не прекращение текущего легального трудового статуса.

Если сотрудник МВД выносит (или уже вынес) постановление по ч. 1.1 Ст. 18.8 КоАП РФ с назначением административного выдворения, оспаривание строится по правилам Главы 30 КоАП РФ. Применение ч. 3.8 Ст. 4.1 КоАП РФ. Данная норма прямо дает право органу, рассматривающему дело, либо суду при обжаловании не применять административное выдворение, заменив его административным штрафом (в размере от 40 000 до 50 000 рублей) или обязательными работами. Для применения ч. 3.8 Ст. 4.1 КоАП РФ необходимо иметь следующую совокупность обстоятельств:

Добросовестное поведение. Вы самостоятельно покинули РФ, когда осознали превышение 15-дневного срока, исключив умысел на уклонение от миграционного контроля.

Действующий трудовой договор. На момент вынесения решения вы имеете официальную работу, работодатель подал уведомление в МВД, за вас уплачивается НДФЛ.

Отсутствие повторности и систематических нарушений: вы не совершали иных грубых правонарушений.

Наличие близких родственников граждан РФ.

Наличие жилья в собственности либо в найме.

Общая продолжительность проживания в России.

Применение выдворения создает чрезмерный и несоразмерный барьер для реализации права на трудовую деятельность, гарантированного международным договором.

Процессуальный механизм и приостановление выдворения. Постановление МВД об административном выдворении может быть обжаловано в течение 10 суток со дня вручения или получения его копии (ч. 1 Ст. 30.3 КоАП РФ). Жалобу следует подавать напрямую в районный суд по месту нахождения органа МВД.

На основании ч. 1 Ст. 31.1 И ч. 2 Ст. 31.3 КоАП РФ подача жалобы на постановление, не вступившее в законную силу, приостанавливает его исполнение. До вступления решения районного суда в законную силу никто не имеет права принудительно выдворить вас из РФ или требовать контролируемого самостоятельного выезда.

Сам по себе 5-летний запрет на въезд является правовым следствием решения об административном выдворении (пп. 2 Ч. 1 Ст. 27 Федерального закона № 114-ФЗ «О порядке выезда из РФ и въезда в РФ»). Если МВД параллельно выносит отдельное ведомственное Решение о неразрешении въезда, работа с этим актом ведомства переходит в плоскость Кодекса административного судопроизводства РФ. Подача административного иска (Глава 22 КАС РФ): в районный суд подается административный иск о признании незаконным и отмене решения МВД о неразрешении въезда. В иске указывается, что основание для запрета отпало, так как процедура выдворения оспаривается по КоАП РФ, а первоначальный период пребывания был закрыт выездом.

Меры предварительной защиты (ст. 85 КАС РФ). В рамках административного иска подается ходатайство о принятии мер предварительной защиты в виде приостановления действия решения МВД о неразрешении въезда до вступления решения суда в законную силу. Если это заявление будет удовлетворено, то оно блокирует возможные действия по внесению вас в списки лиц, которым въезд запрещен.

Если в рамках КоАП РФ удается отменить выдворение или заменить его на штраф по ч. 3.8 Ст. 4.1 КоАП РФ, решение о запрете на въезд подлежит отмене, так как утрачивается само правовое основание для его вынесения.

При составлении протокола и вынесении постановления в МВД: в графе «Объяснения лица» письменно укажите: «С протоколом и выдворением не согласен. Предыдущий период пребывания мной добровольно прекращен путем выезда из РФ. Повторный въезд осуществлен законно, в настоящее время осуществляю официальную трудовую деятельность по действующему договору. Прошу применить ч. 3.8 Ст. 4.1 КоАП РФ и ограничиться штрафом без выдворения».

Формирование доказательственной базы:

Заграничный паспорт со штампами выезда из РФ и повторного въезда (подтверждающий 2-недельное пребывание за границей);

Новая миграционная карта;

Действующий трудовой договор и копия уведомления МВД о его заключении;

Справка о доходах или декларация по форме 3-НДФЛ;

Положительная характеристика с текущего места работы;

Выписка из ЕГРН, договор найма жилого помещения;

Копии паспортов близких родственников-граждан РФ.

При получении постановления МВД о выдворении немедленно (в пределах 10 дней) подать жалобу в районный суд города Южно-Сахалинска с требованием об отмене выдворения либо его замене на штраф по ч. 3.8 Ст. 4.1 КоАП РФ. Уведомить отдел миграции МВД о подаче жалобы для фиксации факта приостановления исполнения выдворения.

Для гражданина Кыргызстана это принципиально: п. 9 Ст. 97 Договора о ЕАЭС дает 15 дней после досрочного прекращения трудового договора, если к этому моменту вы находились в РФ более 90 суток; поэтому 30-дневный перерыв сам по себе не образует нарушения. Выдворение по ст. 18.10 КоАП РФ не является обязательным: санкция допускает штраф с выдворением или без него. Добровольный выезд и последующий законный въезд имеют значение и должны быть отражены в защите, но новая миграционная карта сама по себе не устраняет уже совершенное нарушение. Пятилетний запрет обычно связан именно с состоявшимся административным выдворением — пп. 2 Ч. 1 Ст. 27 Закона №114-ФЗ. Постановление можно обжаловать в течение 10 суток; жалоба на выдворение направляется в вышестоящий суд немедленно (ст. 30.2, 30.3 КоАП РФ). При этом сама жалоба не всегда приостанавливает принудительное выдворение, поэтому необходимо отдельно добиваться приостановления исполнения по ст. 31.6 КоАП РФ.