Отказать можно прежде всего в добровольной разблокировке смартфона, демонстрации переписки, фотографий, истории поиска и иных данных. Такой отказ сам по себе не означает признание вины и не должен использоваться как доказательство виновности. Однако отказ от разблокировки не равен праву препятствовать законному изъятию телефона. Если смартфон изымается в рамках предусмотренного законом досмотра, обыска, выемки или осмотра места происшествия, его могут изъять принудительно при соблюдении процессуального порядка. После изъятия устройство могут исследовать, в том числе с привлечением специалиста или эксперта, без дополнительного согласия владельца.
Отказ правомерен, если сотрудник:
- просит «просто показать» содержимое телефона;
- требует назвать пароль, код, графический ключ или приложить палец;
- предлагает добровольно открыть переписку, мессенджеры, историю браузера, галерею и файлы;
- не объясняет правовое основание и цель осмотра;
- действует вне оформленного процессуального мероприятия.
В такой ситуации можно спокойно сказать: «От добровольной разблокировки и предоставления доступа к содержимому телефона отказываюсь. Прошу указать правовое основание требования и внести его в протокол. Реализую права, предусмотренные статьями 23 и 51 Конституции Российской Федерации». Право на тайну переписки, телефонных переговоров и иных сообщений закреплено в статье 23 Конституции РФ. Право не свидетельствовать против себя предусмотрено статьей 51 Конституции РФ. Верховный Суд РФ указал, что отказ обвиняемого предоставить доступ к мобильным телефонам не может рассматриваться как доказательство его виновности: определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 21 сентября 2023 г. № 16-УД23-17-К4.
Если проводится административный досмотр
При досмотре в связи с делом об административном правонарушении сотрудник должен назвать основания и цель мероприятия. Согласно статье 27.7 КоАП РФ, досмотр проводится для обнаружения орудий совершения либо предметов административного правонарушения.
Досмотр должен:
- проводиться без нарушения конструктивной целостности вещи;
- оформляться протоколом либо отражаться в протоколе доставления или административного задержания;
- проводиться в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи;
- при личном досмотре — лицом одного пола с досматриваемым.
Если телефон хотят именно изъять, это также должно быть отражено в процессуальном документе с описанием устройства: модель, цвет, IMEI, состояние, наличие повреждений, карта памяти и другие признаки. Можно отказаться помогать сотруднику разблокировать устройство или самостоятельно открывать приложения. При этом не следует вырывать телефон, прятать его, удалять данные, угрожать сотрудникам или оказывать физическое сопротивление.
Если возбуждено уголовное дело
В рамках уголовного дела телефон может быть изъят, если он имеет значение для расследования. Выемка производится, когда точно известно, какой предмет необходимо изъять и у кого он находится. До начала выемки следователь предлагает выдать предмет; при отказе выемка может быть произведена принудительно.
Поэтому возможна следующая ситуация:
- владелец вправе не сообщать пароль и не разблокировать смартфон добровольно;
- следователь вправе изъять телефон при наличии процессуальных оснований;
- после изъятия телефон может быть осмотрен или направлен на экспертизу;
- доступ к данным может пытаться получить специалист техническим способом.
Наличие судебного решения на осмотр телефона не означает автоматически, что владелец обязан лично сообщить пароль или разблокировать устройство. Но судебное решение и законно оформленное изъятие могут позволить органам расследования исследовать сам носитель информации без согласия владельца.
Что делать на месте
- Попросить сотрудника представиться, назвать должность, звание и фамилию, а также предъявить удостоверение.
- Уточнить: проводится ли досмотр, обыск, выемка, осмотр места происшествия либо иное мероприятие.
- Потребовать сообщить правовое основание, цель и предмет поиска.
- Не разблокировать телефон добровольно, если принято решение воспользоваться статьями 23 и 51 Конституции РФ.
- Не препятствовать физически законному изъятию.
- Требовать протокол и внимательно проверить его до подписания.
- Внести в протокол замечания: «пароль не сообщал», «доступ к содержимому телефона добровольно не предоставлял», «основания требования не разъяснены», «с изъятием не согласен».
- Получить копию протокола.
- По возможности вызвать адвоката и зафиксировать происходящее аудио- или видеозаписью, если это не запрещено условиями конкретного процессуального действия.
- Незаконность досмотра или изъятия можно оспаривать: по делу об административном правонарушении — при рассмотрении дела и обжаловании постановления; отдельно действия полиции могут оспариваться по главе 22 КАС РФ. В уголовном процессе действия следователя обжалуются прокурору, руководителю следственного органа либо в суд в порядке статьи 125 УПК РФ.
