Оглашение показаний «заподозренного свидетеля»: почему смена статуса блокирует статью 281 УПК РФ и как работает статья 51 Конституции.
Статья 281 УПК РФ допускает оглашение показаний свидетеля лишь в исключительных случаях: с согласия сторон при неявке (ч. 1), при наличии особых обстоятельств, перечисленных в ч. 2 (смерть, тяжёлая болезнь, чрезвычайные обстоятельства, невозможность установить местонахождение и др.), либо при существенных противоречиях (ч. 3). Часть 4 ст. 281 УПК РФ позволяет огласить показания свидетеля даже при его отказе от дачи показаний в суде, если они получены в соответствии с ч. 2 ст. 11 УПК РФ (то есть с соблюдением прав и свобод человека).
Однако часть 4 ст. 281 УПК РФ не может применяться к лицу, которое к моменту суда уже является обвиняемым. Оглашение его прежних «свидетельских» показаний при отказе от дачи показаний означало бы использование показаний лица против самого себя в обход ст. 276 УПК РФ и ст. 51 Конституции РФ. Конституционный Суд РФ в Определении от 23 июля 2020 г. № 1859-О указал: лица, осуждённые по выделенному делу, могут быть допрошены по основному делу лишь как участники, располагающие сведениями, но их показания не могут быть оглашены при отказе от дачи показаний.
В уголовном процессе нередка ситуация, когда лицо первоначально допрашивается в качестве свидетеля, а впоследствии привлекается по этому же делу в качестве обвиняемого (так называемый «заподозренный свидетель»). В судебном заседании сторона обвинения нередко пытается огласить его прежние показания по правилам ст. 281 УПК РФ. Однако такой подход противоречит системному смыслу уголовно-процессуального закона и конституционной гарантии, закреплённой в ст. 51 Конституции РФ.
Смена статуса меняет правовой режим показаний
Ключевой тезис: если лицо приобрело статус обвиняемого (подсудимого), его показания, данные ранее, подчиняются не ст. 281, а ст. 276 УПК РФ. Оглашение показаний подозреваемого, обвиняемого, подсудимого возможно только на основании ст. 276 УПК РФ; ст. 281 УПК РФ регулирует исключительно показания потерпевшего и свидетеля. Следовательно, попытка огласить показания лица, которое на момент судебного разбирательства является обвиняемым, по правилам для свидетеля — это обход закона.
Более того, если лицо допрашивалось как свидетель, но фактически уже находилось в положении подозреваемого (например, после задержания), его показания могут быть признаны недопустимыми, если ему не разъяснялась ст. 51 Конституции РФ. Суды прямо указывают: допрос в качестве свидетеля лица, которое изобличает самого себя, без разъяснения конституционного права не свидетельствовать против себя, влечёт исключение протокола из числа доказательств.
Статья 51 Конституции РФ: право, которое необходимо разъяснять
Статья 51 Конституции РФ закрепляет: никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников. Это право распространяется и на свидетеля. Более того, свидетель вправе отказаться от дачи показаний не только в части, прямо касающейся его самого, но и в той части, где его показания против другого лица могут опосредованно затронуть его собственные интересы (например, при риске последующего привлечения к ответственности).
Если свидетелю не разъяснено это право, его показания признаются полученными с нарушением закона и не могут использоваться в доказывании (ст. 75 УПК РФ). Судебная практика последовательна: показания свидетеля, который фактически изобличал себя, но не был предупреждён о праве не свидетельствовать против себя, лишены признака допустимости.
Практические выводы
При обнаружении в материалах дела протокола допроса лица в качестве свидетеля, которое впоследствии стало обвиняемым (или фактически подозревалось на момент допроса), защите необходимо заявлять ходатайство об исключении этого протокола как недопустимого доказательства. Основания: неразъяснение ст. 51 Конституции РФ; допрос под видом свидетеля для обхода права на защиту; последующая смена статуса, исключающая применение ст. 281 УПК РФ.
Суд обязан проверять не только формальное наличие статуса «свидетель» в протоколе, но и фактическое положение допрашиваемого. Оглашение показаний такого лица по ст. 281 УПК РФ при его отказе от дачи показаний в суде недопустимо, если он является обвиняемым по данному делу.
Таким образом, конструкции «свидетель, который потом стал обвиняемым» и «показания, которые нельзя огласить» связаны системно: смена статуса влечёт изменение правового режима показаний, а несоблюдение ст. 51 Конституции РФ при первичном допросе делает их недопустимыми независимо от последующих процессуальных решений.
С уважением адвокат Ю. М.Витовская.
