На сегодняшний день нанимать людей для выполнения работы можно посредством заключения гражданско-правового (ГПХ) или трудового договора. Оба документа похожи, но имеют и множество отличий, которые будут рассмотрены в настоящей статье. На практике их часто путают: встречаются случаи, когда организация заключает с физическим лицом соглашение гражданско-правового характера, маскируя его под наёмный труд. В данном случае будет идти речь об установлении официального трудоустройства, в соответствии с нормами ТК РФ.
Основания признания договора трудовым
Два основных случая:
Сегодня дел, касающихся переквалификации ГПД много. Это связано, в том числе, с возросшим числом самозанятых. Работодатели просят рабочих или соискателей оформить самозанятость и уже с ними заключают сделку ГПХ. Такой способ удобен нанимателям, поскольку значительно снижается экономическая нагрузка: не нужно платить налоги и страховые взносы. Уже в процессе деятельности исполнитель может осознать, что фактически он выполняет трудовую функцию, а многих гарантий, льгот и выплат лишается. Отсюда и начинаются разногласия относительно характера договорных правоотношений.
Какой документ выгоднее оформить?
Для рабочего целесообразнее заключить трудовой договор, поскольку ему будут предоставляться льготы, отпускные, больничные, получение заработной платы не ниже МРОТ, а также другие гарантии и компенсации. С другой стороны, наниматель будет привязан к месту работы, графику, организационному процессу предприятия.
Работодателю, наоборот, с финансовой точки зрения, предпочтителен ГПД. Связано это с тем, что ему не придется создавать условия для нового рабочего места, проводить мед. осмотры, выплачивать социальный пакет, предоставлять дополнительные льготы и гарантии. Здесь возможно установление любой суммы вознаграждения, без привязки к МРОТ. С другой стороны, заказчик не сможет вмешиваться в деятельность исполнителя, контролировать его режим труда.
Сравнительная характеристика ГПД и трудового договора
Сравнительный признак |
Гражданско-правовой |
Трудовой |
Источник регулирования |
ГК РФ |
ТК РФ |
Наименование Сторон |
Заказчик – Исполнитель |
Работодатель – Работник |
Оформление |
Заключается ГПД (подряд, оказание услуг и пр.), без дополнительных документов. |
На основании письменного заявления работника, заключается Трудовой договор. Оформляется приказ о приеме на работу, заводится личная карточка. |
Запись в трудовую книжку |
Нет |
Да |
Предмет |
Оказание определенной услуги или выполнение задач с указанием конечного результата. |
Выполнение производственной функции, связанной с определенной должностью или профессией. |
Должность, профессия |
Указывается конкретная деятельность или услуга. Нельзя упоминать должности и профессии. Отсутствует должностная инструкция. |
Указывается должность или профессия. Весь процесс регламентируется должностной инструкцией. |
Необходимость привлечения труда: Периодичность, срочность |
Разовая, срочная |
Постоянный, длительный характер |
Подчиненность |
Нет подчиненности и иерархии. Заказчик вправе контролировать ход процесса, при этом не вмешиваясь в деятельность Исполнителя. |
Строгая иерархия и подчинение. Руководитель – подчиненный. |
Привлечение третьих лиц |
Могут привлекаться третьи лица, если это не запрещено. |
Только личное выполнение. |
График |
Не подчиняется графику, правилам распорядка организации. Услуги выполняются любое время: в выходные дни, ночью, приходить утром на 1 час, например. |
Строгое соблюдение правил распорядка, режима. Например, пятидневная раб. неделя, с двумя выходными. График – с 08:00 до 17:00. Ведется табель раб. времени. |
Сроки |
Могут быть любые сроки: на 3 дня, месяц, год. Бессрочным быть не может. |
Как правило, бессрочный. Могут быть срочные, прямо предусмотрены ТК РФ. |
Оплата труда: размер |
Вознаграждение может быть любым, даже меньше МРОТ. Устанавливается в контракте. Вознаграждение не обязательно будет основным, единственным источником дохода. |
Заработная плата не должна быть ниже МРОТ (при полной ставке). Вознаграждение является основным или единственным источником дохода. |
Оплата труда: сроки. |
Гибкие сроки. Оплата после оказания услуг. Могут предусматриваться авансы. |
Оплата труда строго не реже 2 раз в месяц. Нет гибких сроков |
Предоставление рабочего места, необходимых материалов |
Обычно не предоставляется. Условия прописываются в тексте соглашения. |
Предоставляется |
Социальные гарантии: отпускные, больничные |
Не предоставляются |
Предоставление обязательно |
Дополнительные льготы и бонусы: оплата путевок, детские подарки, ДМС и пр. |
Не предоставляются |
Предоставляются. У каждого работодателя разный пакет доп. услуг. |
Сверхурочные, ночные смены |
Не оплачиваются |
Оплачиваются в повышенном размере |
Подтверждение выполненного труда |
Акт выполненных работ/оказанных услуг |
Нет приемки |
Способы защиты прав |
Только суд |
Многообразие форм: самозащита, профсоюз, суд, государственная инспекция труда, прокуратура и пр. |
Защищенность при несчастном случае и проф. заболеваниях |
Защита не предоставляется, выплаты не предусмотрены, поскольку Заказчик не перечисляет взносы по их страхованию (если контрактом не предусмотрено иное). |
Сотрудник может получить пособие по временной нетрудоспособности, в связи с несчастным случаем и проф. заболеванием |
Ответственность за нарушение работы |
Все риски неисполнения/некачественного исполнения услуг лежат на Исполнителе. При нарушении – придется исправлять, возмещать убытки, платить неустойки и пр. Здесь полная финансовая ответственность. |
За нарушение сроков и качества работы применить штрафы к работнику нельзя, а вот дисциплинарные взыскания можно (замечания, выговор, увольнение) – можно. Также, рабочий остаться без премий, доп. льгот. Здесь ответственность ограничена. |
Расторжение |
Гибкие условия. Стороны вправе в любое отказаться от сделки. Не требуется время для отработки (2 недели). |
Основания для расторжения предусмотрены ТК РФ предупредить об увольнении, 2-недельная отработка. |
Позиция Верховного суда РФ
В настоящее время суды руководствуются рекомендациями ВС РФ, принятыми в 2018г. По ним выделяются основные признаки, присущие трудовым отношениям:
- рабочий процесс носит длительный, постоянный характер;
- интегрированность в организационный процесс организации;
- личное выполнение производственной функции по конкретной должности, специальности и под контролем нанимателя;
- график трудящегося совпадает с другими сотрудниками, работающими в той же организации;
- вознаграждение выплачивается каждый месяц и является единственным/основным источником дохода;
- предоставление сотруднику дополнительных гарантий;
- услуги принимаются без приемки, закрывающих актов;
- весь процесс выполняется материалами, инструментами и на оборудовании нанимателя.
При возникновении сомнений, касательно трактовки условий соглашения, закон встает на сторону работника, и его содержание трактуется в пользу установления официального трудоустройства по ТК РФ.
Важно! Если исполнитель является индивидуальным предпринимателем или имеет статус самозанятого – это не является препятствием для переквалификации отношений в наемные (например, дело N 33-3474/2023 от 22.06.2023г., рассмотренное Архангельским областным судом). Аналогичная ситуация действует и для тех исполнителей, у кого заключены несколько соглашений с другими заказчиками.
Случай из суд. практики
Обществом был заключен ряд гражданско-правовых сделок с физическими лицами – самозанятыми. Предмет ГПД – выполнение сварочных услуг. Суд установил факт наемных отношений по следующим критериям:
- потребность в услугах была постоянной, ежедневной, имела длящийся характер;
- предмет соглашения не конкретизирован (не было привязки к характеристикам услуг), а также не указан конечный результат;
- деятельность выполнялась в соответствии с режимом и графиком организации;
- подчинение правилам распорядка;
- не прописаны сроки оказания услуг;
- оплата вознаграждения в виде фиксированной ставки. Выплаты производились в один день, чаще одинаковыми суммами;
- обязательство пройти инструктаж по технике безопасности;
- самозанятость открыта либо накануне или в день трудоустройства;
- данная работа являлась единственным источником дохода;
- услуги самозанятых, по сути, не отличалась от производственной деятельности штатных сотрудников;
- чеки самозанятых оформлялись с одного технического устройства.
По результатам проведения налоговой проверки был принят Акт, согласно которому Обществу было предложено доплатить страховые взносы. В данном случае, организация, заключив сделки с самозанятыми, получила необоснованную экономию в виде разницы между уплатой налога на профессиональный доход самозанятыми (6%) вместо исчисления НДФЛ (13%) и страховых взносов (30%). Суды признали отсутствие за сотрудниками самостоятельной предпринимательской деятельности и установили факт наличия наемных отношений. (Дело А53-18339/2023 АС Северо-Кавказского округа).
Изменения законодательства!
Судебная практика массово рассматривает споры о характере отношений между заказчиком и исполнителем. Из-за неурегулированности, решение судов бывает непредсказуемым. Неофициальное трудоустройство, «серые зарплаты», а также отсутствие четкого разграничения критериев ГПД и трудового договора в ТК РФ стали причинами для внесения изменений в законодательство.
Согласно проекту Минтруда предлагается в статью 15 ТК РФ добавить дополнительные признаки.
Признание договора трудовым: полномочные органы
ТК РФ в статье 19.1 закрепляет два органа, имеющих право на переквалификацию правоотношений. К ним относится:
- Заказчик, на основании письменного заявления трудящегося по договору ГПХ. А также в случае получения Заказчиком не обжалованного в суд предписания от ГИТ об обязании признать официальное трудоустройство, в соответствии с нормами ТК РФ. Заявление заказчику о признании договора трудовымzayavlenie-zakazchiku-o-priznanii-dogovora-trudovym.docx ≈ 16 КБМы не рекомендуем вам составлять документ самостоятельно. Обратитесь к юристу!Скачать образец
Отметим, сам наниматель не может самостоятельно инициировать переквалификацию. Здесь должно быть волеизъявление Исполнителя, предписание ГИТ или решение суда.
- Суд. Исполнитель вправе подать исковое заявление непосредственно в суд. Кроме того, полномочные органы (ГИТ, Прокуратура, Федеральная налоговая служба и пр.) вправе рассмотреть спор самостоятельно и уже готовые материалы дела передать в суд.
Кто является контролирующими органами за соблюдением правильности оформления наемных отношений?
Как мы уже выше рассмотрели только суд вправе переквалифицировать гражданско-правовые отношения в трудовые. Однако, есть ряд органов, которые следят за правильностью их оформления. К их числу относят:
Государственная инспекция труда. Работник может подать жалобу с просьбой подтвердить фактические наемные отношения. Это будет поводом для проведения проверки работодателя. По результатам рассмотрения – выносится предписание и отправляется Заказчику для его исполнения.
У работодателя остается 2 пути:
- признать факт официального трудоустройства;
- оспорить предписание ГИТ в суде.
Отметим, что ГИТ вправе вынести предписание:
- на основании жалобы заявителя;
- независимо от волеизъявления рабочего. Этот вариант может возникнуть при внеплановой проверке деятельности организации или, например, при получении жалоб от других сотрудников.
Кстати, здесь складывается противоречивое правосудие. Одни суды говорят, что ГИТ может переквалифицировать договор в трудовой, без воли заинтересованного трудящегося – только на основании выявления нарушений организации (Определение Красноярского краевого суда, дело № N 33-9009).
Другие же суды в своей позиции отмечают, что несмотря на неправильность оформления соглашения, позиция ГИТ должна совпадать с волеизъявлением самого работника: хочет ли он сам, чтобы он был трудоустроен как наемный рабочий? Эта мысль подкрепляется тем, что наемные отношения строятся на добровольных началах, и стороны самостоятельно выбирают какое соглашение им заключить (например, Определение Ленинградского областного суда, дело № N 33а-2404/2023 от 27.04.2023г.).
Из-за такой противоречивой практики правосудия, рекомендуется совместно с юристом ознакомиться с решениями, вынесенными в их регионе по аналогичным делам, чтобы хоть немного спрогнозировать исход дела.
В результате рассмотрения материалов дела, инспекторы могут, в интересах рабочего, подать исковое заявление в суд об установлении факта возникновения трудовых отношений.
Изменения законодательства!
Проектом предлагается наделить ГИТ правом обращаться в судебные органы об установлении факта наемных правоотношений. Срок для подачи иска – не позднее 3 мес. со дня истечения срока на обжалование предписания ГИТ. При принятии законопроекта – изменения вступят в силу с 1 сентября 2025г.
Прокуратура. Порядок подачи жалобы аналогичен порядку обращению в Государственную инспекцию труда. При выявлении нарушений прокурор может:
- вынести в адрес Заказчика представление об устранении нарушений;
- возбудить дело об административных правонарушениях;
- подать иск о переквалификации контракта.
Социальный фонд России (СФР). По трудовым договорам в СФР перечисляется больше страховых взносов. При недоимке – отношения сторон могут быть переквалифицированы.
Федеральная налоговая служба (ФНС). При проверке деятельности работодателя ФНС может зафиксировать факт маскировки наемных правоотношений и выдаст предписание на устранение нарушений.
Соответственно, порядок признания договора трудовым делится на 2 вида:
Заявительный порядок.
Исполнитель может самостоятельно обратиться:
- к Заказчику с заявлением о переквалификации гражданско-правовых отношений в наемные;
- в суд с исковым заявлением;
- в ГИТ или Прокуратуру с жалобой.
Беззаявительный порядок.
При таком способе контролирующие органы сами (например, в ходе налоговой проверки или на основании полученных отчетов), могут переквалифицировать отношения в наёмные. По результатам выявления нарушений соответствующее предписание выдается работодателю, а материалы дела могут быть переданы в органы юстиции.
Обращение к контролирующим органам не является препятствием для обращения в суд.
Исковое заявление о признании договора трудовым: порядок и срок подачи
Работник вправе обратиться с исковым заявлением об установлении факта официального трудоустройства, даже если отношения с работодателем уже прекратились.
Для подачи иска предусмотрена альтернативная подсудность. Заявление может быть подано в районный суд:
- по месту регистрации ответчика;
- по месту жительства истца;
- по месту исполнения обязанностей.
Претензионный порядок в таких делах не предусмотрен, поэтому сразу обращаемся в суд. Гос. пошлиной такие иски не облагаются.
Образец искового заявления о признании договора трудовым можно посмотреть здесь.
Юристы по Трудовому праву
Как подтвердить наличие наемных отношений?
При обращении, важно представить как можно больше доказательств, подтверждающих переквалификацию отношений в наемные. К их числу можно отнести:
- доводы самого рабочего;
- любые видео, аудио подтверждения;
- свидетельские показания;
- письменные документы: графики прихода/ухода, отпусков;
- документы о направлении сотрудника в командировку, на мед. осмотр;
- сведения о денежных выплатах: расчетные листки, банковские выписки о перечислении средств;
- подписываемые работником документы от имени работодателя: счета-фактуры, накладные, путевые листы и пр.;
- сведения о прохождении техники безопасности: подписи в журналах, инструктажах;
- документы, подтверждающие обучение сотрудника;
- переписка сторон, в т.ч. и по электронной почте, скриншоты;
- сведения из сервисных программ, подтверждающих обмен заданиями и их выполнение;
- переданные руководителем материалы и оборудование рабочему;
- и прочие.
Договор признали трудовым: дальнейшие шаги нанимателя
Если решением суда, предписанием инспектора ГИТ или представлением прокурора (а также иных уполномоченных лиц) будет определено, что между заказчиком и исполнителем фактически установились наемные отношения, то данные лица наделяются дополнительными правами и обязанностями. Например, теперь сотрудник сможет претендовать на гарантии и компенсации, положенные ему по ТК РФ, т.е. восстановить свои права. На нанимателя же возлагаются обязанности по трудоустройству рабочего.
Какие действия необходимо совершить работодателю?
Проверить штатное расписание. Организации необходимо проверить есть ли в штатном расписании необходимая должность, на которую трудоустраивают сотрудника. Если нет – следует внести изменения и добавить штатную единицу.
Заключить трудовой договор. Срок для оформления – 3 рабочих дня со дня переквалификации отношений. Форма – письменная. Перед подписанием, работника необходимо ознакомить с должностной инструкцией. Ранее согласованные условия, предусмотренные ГПД, могут быть перенесены в текст трудового договора, но с учетом требований законодательства. Так, требуется включение следующих обязательных условий:
- указание должности, профессии, специальности;
- место работы;
- срок начала производственной деятельности;
- оплата труда. Из чего она складывается: оклад, премии, надбавки. Выплата зарплаты не реже 2 раз в месяц;
- режим работы и отдыха;
- при работе с вредными условиями – установлений гарантий и компенсаций;
- иные условия, в соответствии со ст. 57 ТК РФ.
Оформить приказ о приеме сотрудника на работу. Рабочий должен ознакомиться с ним и поставить подпись. Датой приема на работу следует указать фактическую дату, когда исполнитель приступил к выполнению обязательств. Сам приказ оформляется текущей датой.
Ознакомить сотрудника с локальными актами организации: правилами внутреннего распорядка, коллективным договором и пр.
Внести запись в трудовую книжку. Это делается после оформления приказа о приеме на работу. Срок для внесения – не позднее 5 дней. Здесь важно правильно указать дату начала работы (графа 2) – со дня, когда работник приступил к своим обязанностям по ГПД. В графе 4 будет указан приказ с текущей датой.
Еще раз подчеркнем, дата заключения гражданско-правового договора и дата фактического допущения исполнителя к производственной деятельности – это не всегда одинаковые даты. Они могут различаться по времени. Поэтому в рассматриваемой теме мы ориентируемся именно на фактический допуск к работе (ч. 4 ст. 19.1 ТК РФ).
Представить в СФР сведения по форме ЕФС-1. Если ранее данные были переданы, то необходимо будет внести корректировки.
Проверить оплату страховых взносов, НДФЛ, налогов, штрафов и иных платежей, которые не были выплачены в период действия ГПД, в Федеральную налоговую службу, а также в Фонд Социального страхования.
Совершить иные действия, в зависимости от конкретной ситуации:
- ознакомить с иными положениями организации: положение о работе отдела и пр.;
- пройти инструктаж по технике безопасности;
- направить на мед. осмотр, медицинское, психиатрическое освидетельствование;
- поставить сотрудника на воинский учет и пр.
Восстановление прав сотрудника: на что можно претендовать?
Представьте себе ситуацию, между сторонами заключен ГПД оказания услуг. Всё по нему идет хорошо: и услуги оказываются надлежащим образом, и оплата происходит вовремя, в полном объеме. Далее – такие правоотношения признают наемными. В таком случае, оказывается, что сотрудник не дополучал многих выплат и льгот, на которые мог бы рассчитывать во время действия трудовых отношений. К ним относят:
- оплата за работу в ночные часы, выходные и праздники;
- плата за сверхурочную деятельность;
- выплата за вредные и/или опасные условия труда, а также иные условия, отклоняющиеся от нормальных (деятельность в районах крайнего севера,
- зарплата не ниже МРОТ;
- выходное пособие;
- иные выплаты.
Кроме того, трудящийся вправе претендовать на выплату ему компенсации в том случае, если по договору ГПХ за определенный период он получил сумму меньшую, чем если бы получал зарплату за данный отрезок времени.
Таким образом, при признании гражданско-правовых отношений трудовыми, сотрудник организации может обратиться в суд за восстановлением своих прав, в том числе взыскать с работодателя недополученные денежные суммы. К тому же, он вправе просить компенсацию за задержку зарплаты, выплаты на проезд в командировку, к месту учебы, моральный вред и др. Главное, грамотно подойти к исковому заявлению и доказать свою правоту, подкрепив доказательствами.
Установление факта трудовых отношений: ответственность работодателя
Статьей 5.27 КоАП РФ устанавливается ответственность работодателя в случае неверного оформления правоотношений между сторонами. Предусмотрены 2 варианта.
- Трудящийся фактически приступил к производственному процессу, но договор не оформлен.
Штрафы: для физ. лиц – до 5 тыс.; на должностных лиц – до 20 тыс.;
- Незаключение договора/ненадлежащее его оформление, а также оформление договора ГПХ, замаскированного под трудовой договор.
Штрафы: на должностных лиц – до 20 тыс.; на юр. лиц – до 100 тыс.
При повторном нарушении: для должностных лиц – дисквалификация до 3 лет; для юр. лиц – штраф до 200 тыс.
Заключение
Соглашение гражданско-правового характера и трудовой договор – это два совершенно разных понятия. Несмотря на их сходства, важно уметь их различать. Если требуется разовая и непрофильная работа, где важен именно результат и сроки его выполнения – необходимо заключить ГПД. В иных случаях, когда необходим сотрудник с определенной должностью или квалификацией, для длительной, постоянной работы под контролем руководителя – заключают трудовой договор.
Сознательно маскировать одно правоотношение другим – нецелесообразно, поскольку последствия такой переквалификации для сторон не такие оптимистичные. Для организации – это трудоустройство сотрудника задним числом с выплатой недополученных сумм, доначисление налогов, страховых выплат и штрафных санкций. Для рабочего – судебные споры, вовремя неполученные доходы, лишение определенных гарантий, а также потраченное время и нервы.
Частые вопросы
Когда можно признать заключение трудового договора?
1. Когда между сторонами заключен ГПД (оказания услуг, подряда и пр.), который фактически регулирует наемные правоотношения.
2. Когда у сторон отсутствует какое-либо соглашение, но фактически работник приступил к выполнению своих обязанностей.
Кто может переквалифицировать договор ГПХ в трудовой?
1. Заказчик, на основании письменного заявления трудящегося по договору ГПХ. А также в случае получения Заказчиком не обжалованного в суд предписания от Государственной инспекции труда об обязании признать правоотношения трудовыми.
2. Суд. Исполнитель вправе подать исковое заявление непосредственно в суд. Кроме того, полномочные органы (ГИТ, Прокуратура, Федеральная налоговая служба и пр.) вправе рассмотреть спор самостоятельно и уже готовые материалы дела передать в суд.
Как подтвердить наличие наемных отношений?
Необходимо представить как можно больше доказательств, например:
доводы самого рабочего;
любые видео, аудио подтверждения;
свидетельские показания;
письменные документы: графики работы, отпусков;
документы о направлении сотрудника в командировку, на мед. осмотр;
сведения о денежных выплатах: расчетные листки, банковские выписки о перечислении средств;
подписываемые работником документы от имени работодателя: счета-фактуры, накладные, путевые листы и пр.;
сведения о прохождении техники безопасности: подписи в журналах, инструктажах;
документы, подтверждающие обучение сотрудника;
переписка сторон, в т.ч. и по электронной почте, скриншоты;
сведения из сервисных программ, подтверждающих обмен заданиями и их выполнение;
переданные руководителем материалы и оборудование рабочему.