Бремя доказывания убытков при их взыскании распределяется следующим образом.
Лицо, нарушившее обязательство или причинившее вред, должно предъявить:
- доказательства своей невиновности п. 2 ст. 401 ГК РФ. Вина предполагается, пока не доказано обратное п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от06.2015 N 25, п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7;
- возражения относительно размера причиненных убытков и доказать, лицо — чье право нарушено, могло их уменьшить, но не приняло для этого разумных мер ст. 404 ГК РФ, п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от03.2016 N 7;
- доказательства наличия обстоятельств, освобождающих от ответственности в случаях, когда она наступает независимо от вины п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от06.2015 N 25, например:
- при осуществлении предпринимательской деятельности обязательства не исполнены или исполнены ненадлежащим образом п. 3 ст. 401 ГК РФ;
- когда вред причинен источником повышенной опасности п. 1 ст. 1079 ГК РФ.
Лицо, чье право нарушено, обязано доказать:
- нарушение обязательства. Подтверждение наличия договорных отношений между кредитором и должником следует обосновать, что:
- должник не исполнил или ненадлежащим образом исполнил обязательство, что привело к убыткам (например, покупатель не оплатил товар или подрядчик выполнил работы с недостатками);
- именно должник является лицом, в результате действий (бездействия) которого возникли убытки п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от06.2015 N 25. При этом учтите, что кредитор не обязан доказывать вину контрагента-нарушителя. Его вина предполагается, пока он не докажет иное п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7. Тем не менее рекомендуется занять в суде активную позицию и представить ему доказательства вины должника. Если же контрагент осуществляет предпринимательскую деятельность, он несет ответственность независимо от вины и должен доказать обстоятельства, освобождающие его от ответственности п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25;
- возникновение убытков в виде реального ущерба и (или) упущенной выгоды.
В зависимости от вида убытков следует определить их размер. Если причинены убытки нескольких видов, то убытки каждого вида рассчитываются отдельно, а полученные результаты суммируются.
При расчете размера убытков следует проверить, не ограничен ли он договором или законом п. 1 ст. 15, ст. 400 ГК РФ.
Если у не получается рассчитать размер убытков с разумной степенью достоверности, суд не сможет отказать в иске только на этом основании. В этом случае он определит размер убытков с учетом обстоятельств дела, исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению п. 5 ст. 393 ГК РФ;
- причинно—следственную связь между нарушением и возникшими убытками. Вам нужно доказать, что п. 1 ст. 393 ГК РФ, п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от03.2016 N 7:
- убытки являются следствием нарушения обязательства;
- если бы нарушение не произошло, убытки бы не возникли.
Если убытки являются обычным (естественным и логичным) следствием допущенного должником нарушения договора, то причинная связь между нарушением и убытками предполагается п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7.
Административный штраф может быть признан убытком, если выполняются условия, необходимые для привлечения контрагента к ответственности в виде возмещения убытков. Штраф признают убытком, если будет доказано, что оштрафовали из-за того, что контрагент нарушил обязательства по договору (например, поставил некачественный товар) Определение Верховного Суда РФ от 25.06.2019 N 306-ЭС19-9170 по делу N А57-4764/2018.
Чтобы определить реальный ущерб, примените порядок, предусмотренный в договоре. Дополнительно можно использовать Временную методику определения размера ущерба (убытков), но с учетом законодательства и актуальной судебной практики. Например, если вы понесли убытки в результате поставки дефектных комплектующих, для расчета реального ущерба суммируйте расходы по их доставке, разгрузке, хранению и возврату поставщику п. 14 указанной Методики.
При расчете ориентируйтесь на цены, существовавшие в том месте, где должно было быть исполнено обязательство п. 3 ст. 393 ГК РФ. Определите цену на день добровольного исполнения должником вашего требования либо на день предъявления иска, если должник не исполнил требование.
Однако при определенных обстоятельствах (например, в связи с длительностью судебного процесса) суд может удовлетворить ваше требование, принимая во внимание цены, существующие в день вынесения решения п. 3 ст. 393 ГК РФ.
Для взыскания реального ущерба:
- зафиксируйте факт нарушения обязательства, в результате которого возник ущерб;
- направьте должнику претензию;
- подайте в суд иск, если должник отказался добровольно возместить убытки или не ответил на претензию.
Следует составить двусторонний акт, в котором указано:
- реквизиты нарушенного договора;
- выявленные нарушения;
- размер ущерба.
Форма акта может быть любой, поскольку законодательно она не установлена. Подписать его должны руководители или уполномоченные представители сторон.
Такой документ значительно облегчит доказывание в суде факта нарушения и возникновения ущерба.
Следует направить претензию контрагенту, руководствуясь правилами направления юридически значимых сообщений см. ст. 165.1 ГК РФ, п. п. 63 — 65 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25.
По общему правилу такие сообщения юридическому лицу (индивидуальному предпринимателю) следует посылать по адресу, содержащемуся в ЕГРЮЛ (ЕГРИП), либо по адресу, который указал получатель п. 63 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25.
Досудебный порядок также считается соблюденным, если претензия направлена по адресу, указанному в договоре п. 4 Обзора, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 22.07.2020. Направление претензии по адресу электронной почты (иным образом с использованием информационно-телекоммуникационной сети) подтверждает соблюдение досудебного порядка, только если этот порядок установлен нормативным правовым актом, явно и недвусмысленно предусмотрен в договоре либо данный способ переписки является обычной сложившейся деловой практикой между сторонами и ранее обмен корреспонденцией осуществлялся в том числе таким образом п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.06.2021 N 18.
Претензию можно вручить адресату лично или направить ее удобным для вас способом, например заказным письмом с уведомлением о вручении. При этом по общему правилу направление досудебной претензии исключительно ценным письмом с описью вложения необязательно п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.06.2021 N 18, п. 9 Обзора практики применения арбитражными судами положений процессуального законодательства об обязательном досудебном порядке урегулирования спора (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 22.07.2020).
Если подается иск в арбитражный суд, то в случае, когда убытки вызваны нарушением договора, досудебный порядок урегулирования спора является обязательным. Вы можете обратиться с иском в арбитражный суд по истечении 30 календарных дней со дня направления претензии должнику или иного срока, установленного законом или договором ч. 5 ст. 4 АПК РФ.
