Вы вправе предъявить заявление об отводе специалиста и ходатайство о признании заключения специалиста недопустимым доказательством. Изучив дело, Вы установили, что основанием для производство документального исследования послужило поручение следователя, которое основано на п.4 и 5 ч.2 ст.38 и ч.1 ст.152 УПК РФ.
Полномочия следователя
Однако, пунктом 4 части 2 статьи 38 УПК РФ предусмотрены полномочия следователя давать органу дознания в случаях и порядке, установленных УПК РФ, обязательные для исполнения письменные поручения о проведении:
- оперативно-розыскных мероприятий;
- производстве отдельных следственных действий;
- об исполнении постановлений о задержании, приводе, об аресте;
- о производстве иных процессуальных действий;
- а также получать содействие при их осуществлении.
Обжалование полномочий следователя
В соответствии с п.5 ч. 2 ст.38 УПК РФ предусмотрены полномочия следователя обжаловать с согласия руководителя следственного органа в порядке, установленном частью четвертой статьи 221 УПК РФ, решение прокурора об отмене постановления о возбуждении уголовного дела, о возвращении уголовного дела следователю для производства дополнительного следствия, изменения объема обвинения,либо квалификации действий обвиняемых или пересоставления обвинительного заключения и устранения выявленных недостатков.
Частью первой статьи 152 УПК РФ установлено, что предварительное расследование производится по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей. В случае необходимости производства следственных или розыскных действий в другом месте следователь вправе произвести их лично, либо поручить производство этих действий следователю или органу дознания, дознаватель вправе произвести их лично либо поручить производство этих действий дознавателю или органу дознания.
Таким образом, данные нормы УПК РФ не регламентируют порядок привлечения специалиста в ходе досудебного производства. Согласно ч.2 ст. 58 УПК РФ вызов специалиста и порядок его участия в следственных и иных процессуальных действиях, судебных заседаниях определяются статьями 168 и 270 УПК РФ. Частью третьей статьи 58 УПК РФ предусмотрены права специалиста.
Возможно ли уклониться от явки по вызовам следователя?
В силу ч. 4. ст. 58 УПК РФ специалист не вправе уклоняться от явки по вызовам следователя, а также разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу в качестве специалиста, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном статьей 161 УПК РФ.
Из части второй ст. 168 УПК РФ следует, что перед началом следственного действия, в котором участвует специалист, следователь удостоверяется в его компетентности, выясняет его отношение к подозреваемому, обвиняемому и потерпевшему, разъясняет специалисту его права и ответственность, предусмотренные статьей 58 УПК РФ.
Привлечение к участию участников уголовного судопроизводства
В соответствии с ч.5 ст. 154 УПК РФ следователь, привлекая к участию в следственных действиях участников уголовного судопроизводства, указанных в главах 6 – 8 УПК РФ, удостоверяется в их личности, разъясняет им права, ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия.
Если в производстве следственного действия участвует потерпевший, свидетель, специалист, эксперт или переводчик, то он также предупреждается об ответственности, предусмотренной статьями 307 и 308 Уголовного кодекса Российской Федерации.
Допустимость разглашения данных предварительного расследования
Частью третьей статьи 161 УПК РФ предусмотрено, что следователь или дознаватель предупреждает участников уголовного судопроизводства о недопустимости разглашения без соответствующего разрешения данных предварительного расследования, о чем у них берется подписка с предупреждением об ответственности в соответствии со статьей 310 Уголовного кодекса Российской Федерации.
Представляется, что анализ заключения специалиста покажет, что на первой странице заключения имеется подписка специалиста о том, что «___»______20__г. ему разъяснены права и обязанности специалиста, предусмотренные ст.58 УПК РФ, он предупрежден об ответственности за дачу заведомо ложного заключения по ст.307 УК РФ, разглашение данных предварительного расследования по ст.310 УК РФ.
Если подписка содержит сведения, что ее отобрал не следователь, а иное лицо, например, начальник подразделения органа дознания. В таком случае следует установить:
- направлял ли (давал ли) следователь поручение начальнику подразделения органа дознания удостовериться в компетенции специалиста,
- разъяснить ему его права, обязанности и ответственность, предусмотренную ст.58 УПК РФ,
- выяснить отношение к обвиняемым, потерпевшему,
- предупреждении об ответственности за дачу заведомо ложного заключения по ст.307 УК РФ.
При таких обстоятельствах, следует признать, что подпись специалиста в подписке на первой странице заключения будет выполнена без фактического удостоверения следователем в ее компетенции, без выяснения следователем ее отношения к обвиняемым и потерпевшему; без разъяснения ей прав, обязанностей, ответственности, без предупреждения следователем ее об ответственности, предусмотренной УК РФ.
Более того, не исключается, что подписка специалиста на первой странице заключения будет являться недопустимым доказательством, так как она является неотъемлемой частью заключения специалиста, состоящего из нескольких страниц, из содержания которого будет следовать, что производство заключения начато, например:
- 10.04.2023 в 14 часов 00 минут, окончено 15.05.2023 в 10 часов 00 минут, следовательно, подпись на первой странице заключения специалиста в подписке могла быть поставлена специалистом 15.05.2023 не ранее 10 часов 00 минут, то есть после распечатывания заключения специалиста, и как следствие после производства документального исследования.
- кроме того, следует обратить на место и дату изготовление поручения следователя в орган дознания о привлечении специалиста, а также на место и начала производство исследования специалистов.
В некоторых случаях это разные населенные пункты, которые находятся на значительном удалении друг от друга, и следователь объективно не мог в день изготовления поручения выполнить требования ст.58 УПК РФ. Приветствуется в судебном следствии допросить специалиста и поставить вопросы о том, в какие день, дату он поставил подписи в заключении специалиста, верно ли, что все подписи в заключении специалиста поставлены после его изготовления и распечатывания?
Как правило, специалисты отвечают, что все подписи ставили после распечатывания заключения. В нашем вышеуказанном примере, это 15.05.2023, то есть после производства исследования.
Такой ответ специалиста следует использовать в своем ходатайстве о признании заключения специалиста недопустимым доказательством.
Нарушение принципа законности
С учетом изложенного, Вами будет установлено, что, порядок привлечения специалиста, предусмотренный вышеуказанными нормами УПК РФ следователем не соблюден, а специалист выполнил исследование с нарушением принципа законности, установленного статьей 7 УПК РФ, так как до начала производства исследования следователем не установлена его компетенция, не выяснено его отношение к обвиняемым и потерпевшему; ему фактически следователем не были разъяснены права, обязанности, ответственность и он не был предупреждена об уголовной ответственности, то есть от него не была отобрана подписка до начала исследования.
В своем ходатайстве (заявлении) следует указать, что материалы уголовного дела не содержат документов, подтверждающих компетенцию специалиста либо протокол, согласно которому следователь удостоверился в компетенции эксперта, выяснил его отношение к обвиняемым, потерпевшему. Отсутствие документов о компетенции свидетельствует об обнаруженной некомпетенции специалиста.
Нарушение принципа законности специалистом и отсутствие в деле документов о его компетенции является, по-моему мнению, основанием для применения статьи 71 УПК РФ об отводе специалиста.
В силу п.3 ч.2 ст.70 УПК РФ что эксперт не может принимать участие в производстве по уголовному делу, если обнаружится его некомпетентность. Частью первой ст.71 УПК РФ установлено, что решение об отводе специалиста принимается в порядке, установленном частью первой статьи 69 УПК РФ. В силу ч. 3 ст.7 УПК РФ нарушение норм УПК РФ следователем, начальником органа дознания в ходе уголовного судопроизводства влечет за собой признание недопустимыми полученных таким путем доказательств.
Право предъявить заявление об отводе специалиста по основаниям нарушения принципа законности
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст.56, 71, 248 УПК РФ, Вы вправе предъявить заявление об отводе специалиста по основаниям нарушения принципа законности при привлечении специалиста, обнаруженной некомпетенции и неподтвержденной компетенции; а также просить исследовать поручение следователя о привлечении специалиста и признать недопустимыми доказательствами: подписку специалиста; заключение специалиста и все производные от него доказательства стороны обвинения.
Юристы по Уголовным делам
9 отзывовАдвокатНедбай Виталия Сергеевна Продвижение профиля Юрист прошел модерацию и использует продвижение профиляЯ Виталия Недбай, член коллегии адвокатов “Мосюрцентр” и Гильдии...АвтоюристыАдминистративное правоБанкротство юридических лицИсполнительное производствоМошенничествоОбслуживание бизнесаРаздел имуществаСемейные делаУголовные делаЮридическая экспертиза- Действующий адвокат
- Встреча в офисе
- Прием по записи
- 22 отзываЮристТретьякова Мария Николаевна Продвижение профиля Юрист прошел модерацию и использует продвижение профиляПрактикующий юрист в странах СНГ, специализирующийся на возвращении средств,...Интернет правоМошенничествоФинансовое право
- Возможны командировки
- Представительство в суде
- Работа по договору
- 2 отзываАдвокатПарасоцкий Роман Иванович Юрист прошел модерациюПарасоцкий Роман Иванович – Адвокат по уголовным спорам и делам,...Административное правоАрбитражДела по наркотикамЗемельные вопросыМошенничествоНалоговое правоПравонарушения должностных лицСемейные делаТрудовое правоУголовные дела
- Бесплатная консультация
- Медиатор
- Действующий адвокат
- 11 отзывовЮристТарасова Елена Анатольевна Юрист прошел модерациюЗа дальнейшей консультацией на сайте, можете обращаться по WhatsApp. Судебный...АлиментыАрбитражГражданским деламЖилищные вопросыЗаключение и расторжение бракаКредитные вопросы и спорыНаследствоСемейные делаСоставление документов
- Рассрочка
- Работает в выходные
- Работа по договору
- 54 отзываЮристРыжов Евгений Анатольевич Юрист прошел модерациюПрактикующий судебный юрист в наследственных, семейных, жилищных, трудовых,...Административное правоАрбитражЖилищные вопросыЗемельные вопросыНаследствоСемейные дела
- Возможны командировки
- Выезд к клиенту
- Встреча в офисе
- Нет отзывовАдвокатМамедов Анар Алигусейн оглы Юрист прошел модерациюЯ адвокат с 25-летним юридическим стажем. До начала профессиональной адвокатской...Административное правоМошенничествоПравонарушения должностных лицСоставление документовУголовные делаЮридическая экспертиза
- Выезд к клиенту
- Действующий адвокат
- Прием по записи
- 9 отзывовЮристКоломеец Игорь Владимирович Продвижение профиля Юрист прошел модерацию и использует продвижение профиляПриветствую! Я специализируюсь на решении споров с продавцами и исполнителями...Административное правоАрбитражВзыскание задолженностиВозмещение ущербаГражданским деламЖилищные вопросыЗаключение и расторжение бракаЗащита прав потребителяЗемельные вопросыИнтеллектуальная собственностьРаздел имуществаСоставление документов
- Представительство в суде
- Рассрочка
- Возможны командировки
