Справка

С П Р А В К А. I. Патентное право. 1. Какова схема передачи изобретения в массовое производство ? В случае, если изобретение (самостоятельный результат интеллектуальной деятельности, творческого труда) отвечает условиям патентоспособности (должно быть новым, должно иметь изобретательский уровень, должно быть промышленно применимым), то, в случае желания автора, на него может быть получен патент. 1.1. Для получения патента автор, авторы, работодатель (юридическое лицо), должны подать в патентное ведомство заявку на получение патента, которая должна содержать (т.е. включать в себя в качестве составных частей ) следующие документы: — заявление о выдаче патента — описание изобретения — формулу изобретения — чертежи и иные материалы (макеты, эскизы, фотографии и т.п.) — реферат. 1.2. На основании поданных документов осуществляется «Формальная экспертиза заявки», которая проводится по истечении 2 месяцев с даты поступления в патентное ведомство. В случае, когда формальная экспертиза завершается принятием положительного решения, патентное ведомство в течение 18 месяцев с даты поступления заявки публикует данные о ней. 1.3. После осуществления действий, указанных в пункте 1.2., заявитель имеет право в течение 3 лет с даты подачи заявки письменно подать ходатайство о проведении экспертизы по существу. 1.4. В случае положительной экспертизы, патентное ведомство выносит решение о выдаче патента с формулировкой: «заявленное изобретение, выраженное формулой, предложенной заявителем, соответствует условиям патентоспособности». Патент выдается именно с такой формулировкой. 1.5. После этого патентное ведомство публикует в своем официальном бюллетене сведения о выдаче патента, вносит изобретение в Государственный реестр изобретений РФ и выдает патент лицу на имя которого он испрашивался. Указанный выше порядок получения патента относится только к изобретениям. В отношении промышленных образцов и полезных моделей существуют свои особенности. Порядок подачи и перечень документов, необходимых для получения патента регламентирован «Патентным законом РФ» от 23.09.92.г. № 3517-1, Приказом Роспатента № 82 от 17.04.98.г., утвердившим «Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение». 1.6. После получения патента, патентообладатель вправе продать или иным образом переуступить патент на изобретение либо выдать на него лицензию. Продажа патента, выдача лицензии (право использовать запатентованное изобретение) осуществляются на основании договоров, с обязательной регистрацией их в патентном ведомстве. (абз. 2. Статьи 145. «Основ гражданского законодательства Союза ССР и Республик» от 31.05.91 года № 2211-1., пункт 2 статьи 13 «Патентного закона РФ» от 23.09.92.г. № 3517-1.) 1.7. На основании приобретенного патента или лицензии, полученной на основании лицензионного договора, производитель вправе использовать запатентованное изобретение, на условиях, определенных в лицензионном договоре. Необходимо упомянуть о том, что заявитель для осуществления процедуры получения патента и сам патент должен уплатить установленную законом госпошлину, размер которой и порядок уплаты установлен Постановлением Правительства РФ № 793 от 12.08.93. г., утвердившим «Положение о пошлинах за патентование изобретения, полезных моделей, промышленных образцов, регистрацию товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, предоставления права пользования наименованиями мест происхождения товаров.» 2. Сколько и откуда будет иметь разработчик в случае внедрения изобретения в массовое производство ? С чего получает автор свое вознаграждение (с сумм от реализации, от производства)? При массовом производстве должен ли автор иметь процент или нет (или ему платят один раз за проданную технологию) ? Сколько и откуда будет иметь авторский коллектив ? 2.1. Действующее гражданское законодательство прямо закрепляет за автором изобретения право на получение вознаграждения в случае его использования кем-либо. Пункт 5 статьи 144 «Основ гражданского законодательства Союза ССР и Республик» говорит: «Автор изобретения имеет право на получение прибыли от изобретения при личном его использовании. Ему принадлежит право на получение вознаграждения за переуступку патента и продажу лицензии. Если автор изобретения передал патент другому лицу на условиях выплаты ему вознаграждения при использовании изобретения, он имеет право на получение вознаграждения в течение срока действия патента.» Из этого следует, что автор изобретения имеет право: — на получение прибыли от изобретения при личном его использовании. (имеется в виду случай, когда автор сам производит продукцию, используя при ее изготовлении свое изобретение); — на получение вознаграждения за переуступку патента и продажу лицензии. В данном случае законодатель имеет в виду два случая, две возможности получения автором вознаграждения, а именно: а) получение вознаграждения за переуступку патента; б) получение вознаграждения за предоставление, продажу права пользоваться запатентованным изобретением – лицензией; — на получение вознаграждения в течение срока действия патента. (имеется в виду право автора получать вознаграждение в течение всего срока действия патента на изобретение в случае его использования). Кроме того, необходимо иметь в виду, что вознаграждение автор изобретения получает только в случае его использования кем-либо. 2.2. Норма права, закрепленная в пункте 5 статьи 144 «Основ гражданского законодательства Союза ССР и Республик», является общей по отношению ко всем правоотношениям в области патентного права. Тем не менее, действующее законодательство регламентирует выплату автору, авторам изобретения вознаграждения в случае его использования: — когда он сам или несколько лиц произвели изобретение, не являясь работниками; — когда он сам или несколько лиц изобрели изобретение, являясь работниками, т.е. состоя в трудовых отношениях с работодателем, при этом не имеет значения, на кого оформлен патент, на работника или на работодателя. Как правило, в случае изобретения на работе, патент оформляется на работодателя если договором между и работником и работодателем не предусмотрено иное. ( пункт 2 статьи 8 «Патентного закона»). В первом случае автору, не поставлено никаких пределов по определению размера вознаграждения за использование запатентованного изобретения. Его размер и порядок выплаты определяются самими сторонами и, в принципе, могут быть любыми. Из литературы, практики внешнеэкономической деятельности, практики гражданского законодательства следует, что автор, он же разработчик, изобретатель имеет право на получение лицензионного вознаграждения в виде: — твердой (паушальной) суммы; — периодических процентных отчислений от прибыли производителя (роялти); — паушальной суммы и роялти. Приведенные выше виды возможных платежей в качестве выплат вознаграждения за использования изобретения отвечают на вопрос: — При массовом производстве должен ли автор иметь процент или нет, или ему платят один раз за проданную технологию ? Из этого следует, что возможна оплата и так и так, т. к. твердого законодательного закрепления на этот счет не существует. Во втором случае существует законодательная регламентация, гарантирующая авторам изобретений выплату вознаграждения не ниже определенного в них минимума. Размер и порядок выплаты вознаграждения законодательно закреплен в законе «Об изобретениях», и в разъяснениях данных в Информационном письме Роспатента от 10.12.97.г. № 1 «О порядке выплаты вознаграждения за использование изобретений, промышленных образцов, полезных моделей и рационализаторских предложений». В пункте 1 статьи 32 закона «Об Изобретениях» говорится: «Вознаграждение за использование изобретения в течение срока действия патента выплачивается автору на основе договора работодателем, получившим патент … , или его правопреемником в размере не менее 15 процентов прибыли (соответствующей части дохода), ежегодно получаемой патентообладателем от его использования, а также не менее 20 процентов выручки от продажи лицензии без ограничения максимального размера вознаграждения. Вознаграждение за использование изобретения, полезный эффект от которого не выражается в прибыли или доходе, выплачивается автору в размере не менее 2 процентов от доли себестоимости продукции (работ, услуг), приходящихся на данное изобретение. Величина процента определяется предприятием по соглашению с автором.» Пункт 5 статьи 32 указанного закона говорит «Автору изобретения, патент на которое выдан предприятию, патентообладателем в месячный срок с даты получения им патента выплачивается поощрительное вознаграждение, которое не учитывается при последующих выплатах. Размер поощрительного вознаграждения за изобретение (независимо от количества соавторов) должен быть не менее среднего месячного заработка работника данного предприятия.» Таким образом, приведенный выше размер вознаграждения при использовании изобретения работодателем, является ответом на вопросы: — Сколько будет иметь разработчик в случае внедрения изобретения в массовое производство ? С чего получает автор свое вознаграждение с сумм от реализации, от производства ? Если автор является автором служебного изобретения, то он получает процент от прибыли, которая в свою очередь получается в результате реализации готовой продукции. В случае отсутствия прибыли автор получает процент от себестоимости продукции, которая в свою очередь складывается в процессе производства. 2.3. Для определения возможных размеров вознаграждения патентообладателя, представляется целесообразным привести следующие примеры из действующего законодательства: а) размер вознаграждения лицам, содействовавшим созданию и использованию изобретения. Статья 34 закона «Об изобретениях» гласит: «Предприятие – патентообладатель и предприятие – лицензиат выплачивают лицам (в том числе не работающим на данном предприятии), содействовавшим созданию и использованию изобретения, вознаграждение независимо от других видов выплат.» «Сумма вознаграждения, выплачиваемого за содействие созданию и использованию изобретения всем лицам, устанавливается в размере не менее 30 процентов прибыли (соответствующей части дохода), получаемой предприятием от использования изобретения, а за изобретение полезный эффект от которого не выражается в прибыли или доходе, — в размере не менее 4 процентов от доли себестоимости продукции (работ и услуг), приходящейся на данное изобретение, и выплачивается в течение трех лет с даты начала использования изобретения.» б) размер вознаграждения за использование промышленного образца автору, не являющемуся патентообладателем, указанный в законе «О промышленных образцах»: «Вознаграждение за использование промышленного образца в течение срока действия патента выплачивается автору на основе договора работодателем, получившим патент, … , или его правоприемником в размере не менее пятикратного размера минимальной заработной платы, установленного законодательством республики, на территории которой использован промышленный образец, за каждый полный и неполный год использования, а также не менее 20 процентов выручки от продажи лицензии без ограничения максимального размера вознаграждения». (пункт 1 статьи 22 закона «О промышленных образцах»). 2.4. Ответом на вопрос: — Сколько и откуда будет иметь авторский коллектив ? Является следующее: Все изложенные выше нормы права будут также распространяться и на коллектив авторов, размер и порядок выплаты им вознаграждения в случае использования служебного изобретения или просто изобретения. Единственной особенностью при осуществлении выплат будет являться наличие письменного соглашения между ними о котором говорится в абзаце 2 пункте 1 статьи 10. «Патентного закона» РФ: «Взаимоотношения по использованию объекта промышленной собственности, патент на который принадлежит нескольким лицам, определяется соглашением между ними. При отсутствии такого соглашения каждое из них может использовать охраняемый объект по своему усмотрению, но не вправе предоставить на него лицензию или уступить патент другому лицу без согласия остальных владельцев.» В приведенной норме имеется в виду соглашение, которое должны заключить между собой авторы о размерах получаемых каждым из них вознаграждения за использование изобретения. II. Лицензирование. 1. Нужна ли лицензия на посредническую деятельность, имеющая своей целью способствование, создание условий для заключения договоров на продажу патентов. Не нужна, но необходимо иметь в виду, что при осуществлении сделок с промышленной собственностью любой договор на передачу патента третьему лицу (выдача лицензии) подлежит государственной регистрации. Об этом прямо говорит абз. 2. пункт 1. Статьи 145 Основ. «… Договоры о переуступке патента и выдаче лицензий действительны при условии их регистрации.» Пункт 6. Статьи 10 «Патентного закона» «… Договор об уступке патента подлежит регистрации в Патентном ведомстве. Договор без регистрации считается недействительным». В законе говориться только об условиях действительности сделок, имеющих своим предметом передачу прав патентообладателя для дальнейшего их использования. Сама же деятельность по осуществлению торговли патентами лицензированию не подлежит, т.к. не входит в перечень видов деятельности подлежащих лицензированию, определенный законом. Более того, в самом тексте федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 25.09.98. г. № 158 – ФЗ, в пункте 2 статьи 2 сказано, что: «Действие настоящего федерального закона не распространяется на … отношения, возникающие в связи с использованием результатов интеллектуальной деятельности.» Таким образом, в случае, если посредник не приобретает на свое имя, себе в собственность патент или лицензию, никаких лицензий получать не нужно и никакой регистрации осуществлять не нужно, т.к. сама посредническая деятельность, не имеющая своей целью приобретение в собственность имущества с целью его дальнейшей продажи, вообще с точки зрения законодателя лицензированию не подлежит. Кроме того, создание условий для заключения договора между собственником имущества и потребителем, производителем лицензированию не подлежит, т.к. такого вида деятельности нет в перечне видов деятельности, подлежащих лицензированию, определенном законом и другими нормативно-правовыми актами РФ. Исходя из смысла рыночной экономики, которая призвана создавать условия для совершения разнообразных сделок, было бы нелогично введение лицензирования на создание условий для заключения сделок, договоров. Принимая во внимание доктрину государственного регулирования экономического развития РФ частично изложенного в Постановлении Правительства от 09.03.94. г. № 191 «О государственной программе демонополизации экономики и развития конкуренции на рынках Российской Федерации», следует, что целью государственной политики является повышение эффективности общественного производства на основе рыночного регулирования экономических процессов. Одним из факторов достижения цели и решения задачи демонополизации экономики и развития конкуренции на рынках РФ является развитие предпринимательства, которое в свою очередь подразумевает под собой совершение многочисленных сделок. Таким образом, было бы нелогично, вводить административное регулирование создания условий для заключения договоров, чем по сути является лицензирование, это противоречило бы государственной программе демонополизации экономики и развития конкуренции на рынках Российской Федерации. 2. Какие лицензии должны быть при реализации медицинских изделий. Действующее законодательство, регулирующее лицензирование отдельных видов деятельности состоит из федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 16.09.98. г. № 158 –ФЗ, иных законов, вступивших в силу до дня вступления в силу указанного Федерального закона, а также иных законов и подзаконных нормативно правовых актов, не противоречащих указанному закону. Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» в сфере регулирования взаимоотношений, связанных с медициной деятельностью, является базовым. Он регламентирует лицензирование (получение лицензии) при осуществлении следующих видов деятельности: — медицинская деятельность; — фармацевтическая деятельность; — деятельность по оказанию протезно-ортопедической помощи; — производство лекарственных средств; — производство изделий медицинского назначения; — хранение лекарственных средств и изделий медицинского назначения; — распространение лекарственных средств и изделий медицинского назначения; — производство медицинской техники; — распространение, в том числе предоставление в пользование, медицинской техники; — техническое обслуживание медицинской техники. Указанный выше закон регламентирует также деятельность, связанную с медициной, а именно: — обращение наркотических и психотропных веществ; — деятельность связанную с оказанием физкультурно-оздоровительных и спортивных услуг; — деятельность связанную с использованием возбудителей инфекционных заболеваний; — деятельность связанную с проведением дезинфекционных, дезинсекционных и дератизационных работ; — деятельность связанную с производством дезинфекционных, дезинсекционных и дератизационных средств. Необходимо упомянуть о том, что содержание приведенных выше видов медицинской деятельности и деятельности связанной с медициной, подлежащих лицензированию, содержится в «Общероссийском классификаторе видов экономической деятельности, продукции и услуг» (ОКДП), введенном в действие с 01 января 1994 года. Анализ действующего законодательства показал, что в настоящий момент времени перечень видов деятельности в области медицины, подлежащих лицензированию, является закрытым, т.е. исчерпывающим. Это означает, что все другие возможные виды деятельности в области медицины на сегодняшний момент деятельности лицензированию не подлежат. Выводы и ответы, приведенные в настоящей справке, базируется на действующем законодательстве содержащемся в информационно-правовой базе «Консультант +».