Постройте сотрудничество двух бизнесов в одной связке, а не двух людей в одном бизнесе.
отрывок из книги В.Дмитрука и Ю.Моисеева «Время жить»
Здраствуйте, уважаемые читатели.
В нынешней теме хотелось бы рассмотреть вопрос о правовом положении института субфранчайзинга (субконцессии), а также его практической пользы в коммерчесской деятельности. Коммерчесская концесия (франчайзинг) достаточно распространена в предпринимательской деятельности. Своей популярности у начинающих предпринимателей франчайзинг обязан прежде всего возможностью коммерсанта работать под существующей торговой маркой. Популярность и востребованность торгового бренда позволяет присоединившейся стороне при ведении коммерчесской деятельности в короткие сроки получать прибыль с производства под данным брендом, снижая или же полностью исключая риски и убытки. Но также в коммерчесской деятельности популярен также и субфранчайзинг (субконцессия).
Субфранчайзинг (субконцессия) – соглашение, в котором вторичный правообладатель передает вторичному пользователю комплекс материальных и нематериальных благ для ведения бизнеса за оговоренную договором плату.
Существенными условиями договора субконцессии являются:
1) Предмет договора. Передаются оборудование, технологии секреты производства (ноу хау) товарный знак, бренд т.п.
2) Условия об оплате. Это проценты от прибыли (роялти) или единовременный плата (паушальный взнос).
Обычными условиями считаются условия о сроке, ответственности сторон, правах и обязанностях сторон, основных положениях, расторжении договора и т.п.
Случайные условия договора субконцессии это условия от которых зависит производство и реализация товаров и услуг по договору относительно той территории где они производятся.
Договор субконцессии по своей правовой природе во многом похож на договор франчайзинга. Однако его существование полностью зависит от юридической действительности и правомерности основного (первоначального) договора франчайзинга. В ведении коммерчесской деятельности субконцессия выступает одним из эффективных иструментов расширения производственного влияния на конкретной територии. Иначе говоря посредством субконцессии возможно наладить производство и сбыт товаров и услуг на отдаленной и недоступной франчайзеру территории. Разумеется это способствует расширению торгового бренда, появлению нового промышленного региона и, соответственно, нового источника дохода. Для франчайзи в свою очередь это возможность развития собственного бизнеса под эгидой известной торговой марки, а также в силу возможного отсутствия в данном регионе конкурентов, способ быстрого получения прибыли с минимальным риском.
Следует отметить, что Гражданский Кодекс РФ не предусматривает законодательного определения договора субконцессии, однако предусматривает возможность заключения такого договора (ст.1029 ГК РФ).
Сущность договора субконцессии не сильно отличается от договора коммерчесской концессии.
Договор коммерчесской субконцессии имеет сходство с договором франчайзинга, а именно:
1) является коммерчесским договором;
2) сторонами являются юридические лица и граждане зарегистрированные в качестве индивидуального предпринимателя;
3) договор подлежит обязательной государственной регистрации;
4) по договору передается комплекс материальных и нематериальных благ для ведения предпринимательства за оговоренную договором плату;
Однако имеется и главные отличия договора франчайзинга от субфранчайзинга, а именно:
1) договор субконцессии является производной сделкой. Иначе говоря, возникновение, существование, изменение и прекращение договора субконцессии зависит от юридической действительности договора франчайзинга;
2) пользователь по первоначальному договору франчайзинга выступает вторичным правообладателем по договору субконцессии;
3) договор субконцессии не должен противоречить положениям договора коммерчесской концессии;
4) прекращение действия договора коммерчесской концессии влечет прекращение договора субконцессии
Следует знать, что субконцессия имеет некоторые отличиельные особенности, а именно:
1) Невозможность франчайзера контролировать деятельность субфранчайзи. Субконцессия ограничена территориальными пределами. Она действует исключительно на территории, прописанной договором. Зачастую эта территория не может быть подвергнута проверке франчайзером на предмет качества исполнения услуг, выпускаемой продукции. Это обстоятельство дает некоторую самостоятельность субфранчайзи в методиках оказания услуг выполнения работ и т.п. Но это же обстоятельство также накладывает на франчайзи колоссальную ответственность. Субфранчайзи несмотря на свою самостоятельность представляет торговую марку, бренд. Халатное отношение субфранчайзи к исполнению договора влечет не только убытки, но порчу деловой репутации франчайзера. Последний в свою очередь, должен тщательно подбирать себе партнера по бизнесу.
2) Поскольку субфранчайзинг органичен территориально, деятельность субфранчайзи будет подчинена не только требованиям договора, но и соответствующим внешним факторам: особенности менталитета населения, анализ рынка, ценовые и потребительские интересы населения. Заключая договор субконцессии субфранчайзи должен понимать особенности рынка, спроса и предложения населения, его потребительских предпочтений и т.п. Поскольку в этих условиях будет реализовываться и производиться товары и услуги по договору, а также от этих критериев будет зависеть доходность его деятельности.
3) Договором субфранчайзинга возможно индивидуальное согласование оплаты роялти, паушального взноса, особенности производства и поставки продукции, какие либо дополнительные права и обязанности сторон по договору исходя из специфики региона субфранчайзинга и особенностей потребительского рынка.
4) Договор субконцессии заключается в письменной форме путем подписания отдельного документа. То есть оговорка права на субконцессию в договоре не является еще договором. Несоблюдение этого требования влечет недействительность субконцессии Договор субконцессии является производной предпринимательской сделкой локального действия. При его заключении и исполнении сторонам учитывать сложившееся потребительское поведение населения в данном регионе. Также в самом договоре субконцессии необходимо прописать особенности исполнения договора, оплаты паушального взноса, роялти, дополнительных прав и обязанностей сторон.
Ответственность сторон по договору субфранчайзинга По договору субфранчайзинга ответственность субсидиарная. Это обосновано тем, что по договору коммерчесской концессии субользователь не несет никакой ответственности за исполнение договорных обязательств так как не является стороной договора. Но субфранчайзи несет ответственность за причинение убытков вследствие недобросовестной деятельности, порче деловой репутации.
Рассматривая вопрос об ответственности сторон по договору субконцессии следует выделить некоторые нюансы, а именно:
1)субфранчайзи несет субсидиарную ответственность перед вторичным правообладателем. Перед первичным правообладателем субфранчайзи и вторичный правообладатель отвечает на равных.
2) в случае если первичный правообладатель не получил удовлетворение своих требований от субфранчайзи, ответственность за убытки, причиненные субфранчайзи несет вторичный пользователь.
Практические моменты в правовом регулировании отношений субконцессии
1) Если правообладатель отказал пользователю в заключении договора коммерческой концессии на новый срок, но в течение года со дня истечения срока договора с ним заключил с другим лицом договор коммерческой концессии, по которому предоставлены те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, на тех же условиях, пользователь вправе потребовать по своему выбору в суде перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним договор коммерческой концессии, или только возмещения таких убытков. (Постановление Восемнадцатого Арбитражного Апелляционного суда от 16 февраля 2016 года N18АП-1553/2015 по делу NА07-13793/2015).
2Пользователь обязан потребовать от правообладателя предоставления документов, подтверждающих его право заключать договор субконцессии, а именно, зарегистрированный в установленном порядке договор концессии с правом на заключение договора субконцессии. Несоблюдение пользователем этого правила лишает его возможности ссылаться на недействительность сделки по причине обмана, ввода в заблуждение и т.п. (Постановление Суда по интеллектуальным правам от 23 апреля 2015 года по делу N А4079700/2014).
